张晓丽教授解答：股权代持会产生什么风险？

导读：从法律角度来讲，单纯的股权代持合法有效。但对于被代持方而言，可能存在以下几方面的风险。

本期问题

公司成立之初，因为一些原因，亲戚和好朋友替我代持了一部分公司的股权，请问我有什么风险吗？

张晓丽教授解答

从法律角度来讲，单纯的股权代持合法有效。但对于被代持方而言，可能存在以下几方面的风险：

1、股权代持协议的效力风险

股权代持协议，如果存在下列情形的将会被认定为无效：

（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（3）以合法形式掩盖非法目的；

（4）损害社会公共利益。

换言之，在不违反上述情形的情况下，股权代持协议原则上有效。需要注意的是，在实际操作过程中，有些代持行为仅以口头约定为依据，一旦发生权属纠纷，股权代持的真实性和有效性缺乏有效的证据证明，很难维护被代持方（隐名股东）的权益。

另外，如果股权代持是为了规避法律和行政法规禁止的行为，则该代持协议依法应属无效。例如：《公务员法》规定公务员不得经商办企业，公务员通过股权代持规避该法律规定，该代持协议应属无效。

因此，朋友帮自己代持股权，对于被代持方是否享有相应权利，需要具体分析。当股权代持协议一旦出现上述禁止情形，则该股权代持协议为无效协议。

2、代持方（显名股东）恶意侵害

实际出资人因某些具体原因不愿“抛头露面”，因此成为隐名股东，而显名股东作为股权代持方，极可能出现其出于个人利益考虑做出对隐名股东的恶意侵害行为。例如显名股东将对公司的股权投资收益据为己有拒不转交，显名股东在未经请示的情况下擅自对股权进行处分，或者在未经隐名股东授权显名股东滥用股东权利等，都属于恶意侵害行为，会对公司和隐名股东产生十分严重的危害。

3. 税务风险和IPO风险

有限公司的股权代持方案通常都属权宜之计，而在公司发展中时机成熟或者隐名股东和显名股东出现矛盾，随时面临着解除代持关系。而股权代持的特殊性和税务工作存在着诸多的联系，会使得无论是显名股东还是隐名股东都存在着征税的要求，即当公司盈利情况较好时，原显名股东将所代持的股份变更为隐名股东持有时，存在着“股权代持双重征税”的风险。

此外，从上市角度分析，证监会不允许存在股权代持。届时一旦发生股权纠纷，则将会对公司IPO构成实质性障碍。

相关的法律条文如下：

1、法律条文1：《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：

（一） 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（二） 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（三） 以合法形式掩盖非法目的；

（四） 损害社会公共利益；

（五） 违反法律、行政法规的强制性规定。

2、法律条文2：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二十四条规定,有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。